為數(shù)字中國建設(shè)提供法律保障（大家手筆）

吳漢東

黨的十九大報告提出建設(shè)數(shù)字中國。2017年12月8日，中共中央政治局就實施國家大數(shù)據(jù)戰(zhàn)略進(jìn)行第二次集體學(xué)習(xí)。習(xí)近平同志在主持學(xué)習(xí)時強(qiáng)調(diào)，“加快建設(shè)數(shù)字中國”“構(gòu)建以數(shù)據(jù)為關(guān)鍵要素的數(shù)字經(jīng)濟(jì)”。2018年4月22日，習(xí)近平同志在致首屆數(shù)字中國建設(shè)峰會的賀信中再次強(qiáng)調(diào)，“加快數(shù)字中國建設(shè)”。建設(shè)數(shù)字中國、發(fā)展數(shù)字經(jīng)濟(jì)，既需要技術(shù)支撐，也需要法律保障，完善的權(quán)利體系和良好的法治環(huán)境是建設(shè)數(shù)字中國的必要條件。

其一，建設(shè)數(shù)字中國需要構(gòu)建以個人信息權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)為核心的權(quán)利體系。

建設(shè)數(shù)字中國的關(guān)鍵是發(fā)展數(shù)字經(jīng)濟(jì)。數(shù)字經(jīng)濟(jì)是信息革命在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的最新發(fā)展形態(tài)，其核心要素是以信息內(nèi)容為價值基礎(chǔ)的數(shù)據(jù)資源，關(guān)鍵技術(shù)是以信息處理為主要特征的數(shù)字技術(shù)。從經(jīng)濟(jì)學(xué)視角看，數(shù)字經(jīng)濟(jì)所依賴的數(shù)據(jù)資源和數(shù)字技術(shù)均是“信息產(chǎn)品”，在實踐中表現(xiàn)為個人信息、技術(shù)信息、事實信息等多種形態(tài)。這些信息既具有人格利益，也具有經(jīng)濟(jì)效益。因此，在法學(xué)理論層面上，其權(quán)利體系是人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的有機(jī)統(tǒng)一；在法治實踐層面上，其權(quán)利構(gòu)建應(yīng)以完善個人信息權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)制度為主要著力點。

數(shù)字中國建設(shè)中各種數(shù)字信息的人格權(quán)屬性，主要表現(xiàn)為個人信息權(quán)。個人信息是指與特定個人相關(guān)聯(lián)、反映個體特征、具有身份可識別性的數(shù)據(jù)資料，包括但不限于姓名、性別、年齡、職業(yè)、家庭、財產(chǎn)等信息，既涵蓋直接指向個人的身份信息，也包含經(jīng)過整合分析而間接指向個人的零碎信息。這些個人信息毫無疑問具有人格利益。在傳統(tǒng)民法中，隱私權(quán)具有保護(hù)個人信息利益的制度功能，但是互聯(lián)網(wǎng)、數(shù)據(jù)挖掘、智能算法等技術(shù)的發(fā)展，使得隱私權(quán)在個人信息利益保護(hù)方面顯得捉襟見肘、力有不逮。在建設(shè)數(shù)字中國、發(fā)展數(shù)字經(jīng)濟(jì)的大背景下，制定個人信息保護(hù)法、保護(hù)個人信息權(quán)，既是現(xiàn)實所需，也是大勢所趨。保護(hù)個人信息權(quán)，既要充分保護(hù)個人信息所承載的人格利益，也要有效發(fā)揮個人信息的經(jīng)濟(jì)效益。

數(shù)字中國建設(shè)中各種數(shù)字信息的財產(chǎn)權(quán)屬性，主要體現(xiàn)為知識產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)法律體系的開放性，為各種知識信息、事實信息等數(shù)字信息的權(quán)利保護(hù)提供了可能。首先，未公開的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，在符合經(jīng)濟(jì)性、秘密性、保密性的條件下構(gòu)成商業(yè)秘密，信息主體對該信息享有商業(yè)秘密權(quán)。其次，公開的知識信息，可以是享有專利權(quán)的技術(shù)信息，也可以是享有版權(quán)的數(shù)字化作品。再次，經(jīng)整理編排的事實信息，可享有相應(yīng)的數(shù)據(jù)庫權(quán)利，在我國選擇編排具有獨創(chuàng)性的數(shù)據(jù)庫可以獲得版權(quán)保護(hù)。最后，根據(jù)已有的司法判例，企業(yè)對自有的大量數(shù)據(jù)信息（如用戶數(shù)據(jù)）享有競爭利益，受反不正當(dāng)競爭法保護(hù)?？梢哉J(rèn)為，以知識產(chǎn)權(quán)為核心的非物質(zhì)財產(chǎn)權(quán)，是數(shù)字中國建設(shè)不可或缺的法治資源。

其二，建設(shè)數(shù)字中國的法治運作應(yīng)聚焦權(quán)利的保護(hù)、規(guī)制與協(xié)調(diào)。

權(quán)利保護(hù)是建設(shè)數(shù)字中國的法治基礎(chǔ)。數(shù)字信息的權(quán)利保護(hù)工作主要涉及兩個部分：一是權(quán)利內(nèi)容體系，即構(gòu)建以個人信息權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)為核心的權(quán)利體系，其權(quán)項或為人格權(quán)，或為財產(chǎn)權(quán)；二是權(quán)利保障體系，即健全權(quán)利糾紛解決機(jī)制。實踐中，新型、復(fù)雜的數(shù)字經(jīng)濟(jì)權(quán)利糾紛凸顯出法律的滯后。對此，要發(fā)揮司法的能動性，在合理的限度內(nèi)通過法律解釋創(chuàng)造性地適用法律。此外，在強(qiáng)調(diào)科學(xué)立法和能動司法的同時，還要健全行業(yè)規(guī)范、引導(dǎo)企業(yè)自律，努力建設(shè)一個多元共治的權(quán)利保護(hù)體系。

權(quán)利規(guī)制是建設(shè)數(shù)字中國的法治要求。權(quán)利具有濫用的傾向，因此必須強(qiáng)調(diào)權(quán)利的相對性和權(quán)利規(guī)制的必要性。數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代的信息權(quán)利同樣具有行為邊界。然而，在實踐中廣泛存在信息壟斷。常見的信息壟斷有以下兩種類型：一是法律上的信息產(chǎn)權(quán)壟斷，主要指構(gòu)成專利權(quán)和版權(quán)的知識信息；二是事實上的信息資源壟斷，主要指企業(yè)依靠數(shù)據(jù)競爭優(yōu)勢所形成的市場優(yōu)勢地位。對于濫用數(shù)字信息壟斷權(quán)利（地位）的行為，法律理應(yīng)進(jìn)行規(guī)制。

權(quán)利協(xié)調(diào)是建設(shè)數(shù)字中國的法治主題。法律是利益關(guān)系的調(diào)適器，更是利益沖突的協(xié)調(diào)器。在建設(shè)數(shù)字中國過程中，信息權(quán)利沖突的協(xié)調(diào)原則可以概括為以下三點：第一，注重權(quán)利平等。在立法過程中，應(yīng)平等對待各方特別是數(shù)字經(jīng)濟(jì)主體的利益訴求，做到民主立法；在司法過程中，應(yīng)平等適用法律，做到公正司法。第二，明晰權(quán)利位階。權(quán)利位階是對權(quán)利平等的有益補(bǔ)充，強(qiáng)調(diào)權(quán)利價值的位序和權(quán)利實現(xiàn)的次序。在權(quán)利沖突中，處于高位階的權(quán)利可優(yōu)先實現(xiàn)。一般認(rèn)為，具有人格利益的個人信息權(quán)優(yōu)先于信息財產(chǎn)權(quán)。第三，尊重私權(quán)自治。鑒于司法資源的有限性，應(yīng)尊重數(shù)字信息主體對權(quán)利糾紛作出的不具有顯著負(fù)外部性的意思自治。

（作者為國務(wù)院反壟斷委員會專家組成員、中南財經(jīng)政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)研究中心名譽(yù)主任）