2016年12月8日，中國(guó)收復(fù)西南沙群島70周年紀(jì)念活動(dòng)在北京舉行。廈門大學(xué)南海研究院院長(zhǎng)傅崐成發(fā)言。李高健攝

南海若干國(guó)際法律問(wèn)題

傅崐成 廈門大學(xué)南海研究院院長(zhǎng)

（根據(jù)錄音整理）

吳司令，苗政委，女士們，先生們，大家早安！

非常榮幸今天有這個(gè)機(jī)會(huì)在這里就國(guó)際海洋法，以及最近出臺(tái)的南海仲裁案的一些相關(guān)法律問(wèn)題向各位做一下簡(jiǎn)單的報(bào)告。

我報(bào)告的內(nèi)容基本上分成以下幾部分，首先，我要強(qiáng)調(diào)的是：這個(gè)仲裁案本身仲裁庭自始就不應(yīng)該受理這個(gè)案件，因?yàn)樗痪邆涔茌牂?quán)，這個(gè)案件也沒(méi)有可適當(dāng)受理的因素，為什么這么說(shuō)呢？因?yàn)槁?lián)合國(guó)海洋法公約規(guī)定的非常清楚，在公約的第十二部分第二節(jié)里面特別清楚地規(guī)定，如果一個(gè)訴訟，包括司法和準(zhǔn)司法的，也就是法院的或者是仲裁庭的程序，產(chǎn)生管轄權(quán)糾紛的話，應(yīng)該由法庭自己做決定有沒(méi)有管轄權(quán)。這是非常清楚的，看起來(lái)好像是有管轄權(quán)的，但實(shí)際上第三節(jié)有一個(gè)很詳細(xì)的規(guī)定，提出了排除例外規(guī)定，也就是說(shuō)，按照第二節(jié)的288條，其實(shí)也是一個(gè)一般的法律原則，任何司法準(zhǔn)司法的法庭，遇到管轄權(quán)存在與否問(wèn)題的時(shí)候，他自己要做一個(gè)決定，這是一般的，國(guó)內(nèi)法院一樣，都是這么辦的。但是下面的第三節(jié)的298條，非常清楚地規(guī)定，如果一個(gè)爭(zhēng)端涉及到下面這幾個(gè)因素：歷史性權(quán)利，或者是包含安理會(huì)有決議處理的軍事活動(dòng)，或者是涉及到領(lǐng)域主權(quán)，或者是在海洋上的劃界行動(dòng)，這些因素一旦涉及的時(shí)候，當(dāng)事國(guó)有權(quán)利事先以書(shū)面聲明的方式向聯(lián)合國(guó)聲明，我排除強(qiáng)制管轄。中國(guó)早在2006年就已經(jīng)書(shū)面聲明過(guò)了，而做出這樣聲明的國(guó)家不只是中國(guó)，事實(shí)上世界上許多國(guó)家，包含我們臨近的俄羅斯、韓國(guó)、泰國(guó)，或者是遠(yuǎn)一點(diǎn)的加拿大、意大利、英國(guó)，都提出了書(shū)面聲明，排除涉及到高度政治糾紛的案件,強(qiáng)制第三方裁決排除。事實(shí)上，今年7月在海牙的一個(gè)研討會(huì)上，美國(guó)國(guó)務(wù)院前法律顧問(wèn)先生私下跟我講說(shuō)，不只是這些國(guó)家，除了20、30個(gè)國(guó)家正式的聲明之外，美國(guó)當(dāng)年（雖然現(xiàn)在還沒(méi)有簽署聯(lián)合國(guó)海洋法公約）在簽署聯(lián)合國(guó)海洋法第三屆會(huì)議最終法案 的時(shí)候也提出了排除主張，也就是說(shuō)美國(guó)還沒(méi)有加入公約，他已經(jīng)聲明了，將來(lái)他是排除這種強(qiáng)制管轄的，從其他的羅馬公約，特別是國(guó)際形勢(shì)法院公約的實(shí)踐來(lái)看，美國(guó)的這種做法絲毫不令人驚訝，美國(guó)一貫不接受外在的管轄權(quán)。在這種情況之下，菲律賓提出這個(gè)案子，居然有仲裁庭扭曲了法律的說(shuō)法，說(shuō)中國(guó)在這里主張的事情，菲律賓要求裁判的事項(xiàng)不涉及到海洋劃界，不涉及到領(lǐng)域主權(quán)，也不涉及到歷史性權(quán)利，涉及到歷史性權(quán)利的跟中國(guó)主張的不一樣，中國(guó)主張的歷史性權(quán)利只是基于漁業(yè)航行慣例而形成的一種所謂的對(duì)漁業(yè)權(quán)的一種歷史性權(quán)力，而漁業(yè)權(quán)這個(gè)東西，自從中國(guó)參加聯(lián)合國(guó)海洋法公約之后，聯(lián)合國(guó)海洋法公約規(guī)定了EEZ的制度，就把漁業(yè)權(quán)吸收在專屬經(jīng)濟(jì)區(qū) EEZ的概念里了。所以中國(guó)在南海的歷史性權(quán)力最后歸零。

這個(gè)邏輯是非?？尚Φ模艺J(rèn)為，這個(gè)邏輯就好像說(shuō)，我先定義天上所有飛的東西都稱為蚊子，那我拿殺蟲(chóng)劑把蚊子殺滅了，所以天上就沒(méi)有任何飛的東西了。這個(gè)邏輯的第一錯(cuò)誤就在于對(duì)歷史事實(shí)的不尊重，整個(gè)仲裁程序里面也沒(méi)有看到他們聘用足夠的中文人才，好好地去研究中國(guó)的歷史證據(jù)，所提出的少量的中國(guó)歷史材料，很明顯是扭曲的，比如說(shuō)，引用菲律賓的主張，說(shuō)中國(guó)在2009年，向聯(lián)合國(guó)提出兩個(gè)照會(huì)，才第一次明白地主張了他在南海斷續(xù)線的歷史性權(quán)力，這是滑天下之大稽，因?yàn)橹袊?guó)有關(guān)于南海的歷史性權(quán)力和我們對(duì)島礁主權(quán)的主張，不要說(shuō)是1946年，早在之前的一、二千年之前已將逐步實(shí)現(xiàn)了，這條U形線雖然是在1947年才正式對(duì)外公布，但是，在20世紀(jì)之初，在上海民間出版的地圖里面已經(jīng)劃了這條U形線，那個(gè)劃的比較粗略，比較北一點(diǎn)，沒(méi)有劃到北緯5度左右的地方，因此，我們可以很明白的說(shuō)，管轄權(quán)應(yīng)該被排除，因?yàn)檫@個(gè)案子涉及到中國(guó)的歷史性權(quán)力，是非常明確的。其次，菲律賓提出對(duì)島礁法律地位的判斷，每一個(gè)都涉及到中國(guó)在這個(gè)領(lǐng)域的主權(quán)，每一個(gè)都涉及到未來(lái)中國(guó)和菲律賓之間的海洋劃界，當(dāng)你判斷某一個(gè)島礁沒(méi)有200海里專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)的時(shí)候，你等于已經(jīng)宣布在這個(gè)島礁和其他鄰國(guó)的大陸之間沒(méi)有重疊的200海里專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)了，劃界已經(jīng)變成不可能。即便是領(lǐng)海，如果你對(duì)這個(gè)島礁的定義像仲裁庭所說(shuō)的，很恣意妄為地判斷為低潮高地，那么很可能連12海里領(lǐng)海都無(wú)法主張了，我說(shuō)很可能，是因?yàn)檫€有法律方面的另外規(guī)定，但原則上就沒(méi)有了，當(dāng)沒(méi)有12海里領(lǐng)海的時(shí)候，你不是把我們的劃界問(wèn)題已經(jīng)給裁判了嗎？所以實(shí)際上，今天菲律賓和仲裁庭演了一出戲，這出戲就是假裝沒(méi)有看到中國(guó)任何歷史證據(jù)，我不了解這些事情，我不了解剛才李國(guó)強(qiáng)教授所說(shuō)的遠(yuǎn)追漢唐以來(lái)的中國(guó)在南海的實(shí)踐，中國(guó)只是從2009年開(kāi)始主張?jiān)谀虾５臋?quán)力，劃的一條斷續(xù)線，我假設(shè)你什么權(quán)力都沒(méi)有，然后說(shuō)分析的結(jié)果是什么權(quán)力都沒(méi)有，這種做法是違背法制的；第三，仲裁庭犯了一個(gè)重大的錯(cuò)誤，和海軍朋友關(guān)系密切，就是對(duì)南沙所有島礁簡(jiǎn)單判定不是島，全是礁，那么島和礁之間的差別在什么地方，首先當(dāng)我們說(shuō)島的時(shí)候，按照聯(lián)合國(guó)海洋法公約121條第一款規(guī)定，廣義的島是非常容易被判斷的，任何一塊自然形成的陸地,被水包圍，高潮出現(xiàn),就叫island,那就是廣義上的島，但是有些島，如果條件特別差，就像公約中規(guī)定的“不能支持人類居住或本身經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的”，這樣的廣義的島另外給它一個(gè)名字叫rock（礁），它就不能主張200海里專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架。

現(xiàn)在按照仲裁庭的說(shuō)法，南沙群島所有島礁統(tǒng)統(tǒng)都是rocks（礁），統(tǒng)統(tǒng)沒(méi)有200海里專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)，其結(jié)果是我們?cè)谀虾５臋?quán)力受到了重大剝奪，這種權(quán)力的剝奪，是基于一個(gè)無(wú)管轄權(quán)的法庭，實(shí)際上就是在這個(gè)地方我們面對(duì)的這樣一個(gè)局面，是一個(gè)完全被扭曲的違法的局面，更重要的是中國(guó)和世界上許多國(guó)家一樣，已經(jīng)說(shuō)明了我排除了強(qiáng)制管轄，你還非管轄不可，這是不可以被容忍的。重點(diǎn)是第二，如果是rock（礁），尚且還好， 還有12海里領(lǐng)海啊，縱然沒(méi)有200海里專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)，測(cè)量那里的大陸架，但至少還有12海里領(lǐng)海，那么外國(guó)船只要經(jīng)過(guò)這里，要行駛無(wú)害通過(guò)權(quán)，必須持續(xù)不斷為通過(guò)而通過(guò)的穿越，外國(guó)軍艦必須事先得到我們的許可，當(dāng)然后面的規(guī)定，世界各國(guó)有不同的做法，但都合法?，F(xiàn)在仲裁庭犯下的一個(gè)最大的罪惡就是在他的附帶意見(jiàn)里面，超越了菲律賓的請(qǐng)求，他在裁決之外的結(jié)論中提出來(lái)，中國(guó)在南沙群島所進(jìn)行的人工島建設(shè)工程如何如何，實(shí)際上等于仲裁庭送給菲律賓或是其他利益集團(tuán)一個(gè)大禮包，這個(gè)大禮包就是，中國(guó)在永暑、渚碧這些島礁上所建設(shè)的工程都是人工島，這是非常惡毒的，因?yàn)槿斯u就連12海里領(lǐng)海都沒(méi)有了，只剩下直徑一千米的安全區(qū)，半徑就只有500米，因此外國(guó)軍艦可以在501公尺的地方拋錨停船，而被認(rèn)為是合法的，這對(duì)于我們領(lǐng)海已經(jīng)構(gòu)成了嚴(yán)重威脅和侵害，對(duì)于我們國(guó)防的法律安全、自衛(wèi)權(quán)力構(gòu)成了嚴(yán)重地威脅。在這種情況之下，我認(rèn)為我們不必客氣，我們應(yīng)該發(fā)動(dòng)一個(gè)國(guó)際上的法律輿論戰(zhàn)爭(zhēng)，也就是說(shuō)，面對(duì)今天被扭曲的，高度歐洲中心主義的5個(gè)人組成的臨時(shí)性質(zhì)的仲裁庭，想要扭曲改變經(jīng)過(guò)9年時(shí)間100多個(gè)國(guó)家再加上100多個(gè)國(guó)際組織所共同協(xié)商、妥協(xié)完成的聯(lián)合國(guó)海洋法公約的定義，這個(gè)行為必須被打斷，被切斷，否則，今天看起來(lái)受害的是中國(guó)，明天就會(huì)是菲律賓，后天就是越南，大后天就是其他國(guó)家，這個(gè)世界就沒(méi)有了國(guó)際法制。國(guó)際社會(huì)與國(guó)內(nèi)社會(huì)最大的不同，從法制觀念來(lái)看的話，國(guó)內(nèi)法叫憲法，而國(guó)際上則沒(méi)有，國(guó)際社會(huì)建立的法制要靠主權(quán)平等。仲裁本身原本是合議的、臨時(shí)組織的法庭來(lái)裁決糾紛的，扭曲了仲裁的性質(zhì)，片面地支付費(fèi)用，臨時(shí)組成，完成裁決，然后用這樣的裁決去打敗9年所形成的聯(lián)合國(guó)海洋法公約，這本身是對(duì)國(guó)際社會(huì)人類法制的重大危害。我的結(jié)論就是我們每個(gè)人要努力發(fā)聲，當(dāng)我們每個(gè)人把自己聲音發(fā)出去的時(shí)候，世界上13億人說(shuō)是錯(cuò)的，那就錯(cuò)了。重點(diǎn)是每個(gè)人要在國(guó)際社會(huì)上發(fā)聲，要讓我們的聲音被聽(tīng)到，然后我們才能讓這個(gè)國(guó)際社會(huì)真正進(jìn)入一個(gè)正確地軌道，去繼續(xù)發(fā)展我們的法制，謝謝各位！